北京证监会 北京高院撤销证监会过亿元天价罚单

2018-10-20 - 证监会

视觉中国 ? 无论如何,法定调查义务的履行都不是以被调查人配合为前提的,更不能以被调查人可能不配合调查为由怠于履行法定调查职责 ? 法治周末见习记者?郝若希 近日,北京市高级人民法院(以下简称北京高院)的一纸终审判决书,撤销了中国证监会作出的行政处罚决定和行政复议决定,让早已尘埃落定的苏嘉鸿内幕交易案发生逆转。

北京证监会 北京高院撤销证监会过亿元天价罚单
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此案件可以追溯至2013年,当时证监会认为苏嘉鸿交易威华股份的时点与资产注入及收购铜矿事项的进展情况高度吻合,其行为违反了证券法相关规定,构成内幕交易行为。

根据苏嘉鸿违法行为的事实、性质、情节与社会危害程度,证监会决定没收苏嘉鸿超过6500万元的违法所得,并处以相同金额的罚款,合计约1.

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3亿元。 然而,苏嘉鸿不服上述处罚决定,向证监会申请行政复议,却依然得到“维持被诉处罚决定”的复议决定。苏嘉鸿行政复议失败后仍不服,诉至法院,法院一审判决证监会胜诉,驳回苏嘉鸿全部诉讼请求。

苏嘉鸿不服一审判决,继续上诉。 2018年7月17日,北京高院公开宣判此案。最终,以事实不清、程序违法为由,判决撤销证监会对其作出的被诉行政处罚和行政复议决定,一并撤销此前驳回苏嘉鸿诉讼请求的一审判决。 这是证监会首例被法院撤销处罚的内幕交易案件,法院围绕内幕消息认定、内幕知情人认定等焦点进行了审理。 ? 焦点一:涉案事项是否为内幕信息问题

苏嘉鸿被疑从事“内幕交易”的对象为“威华股份”,全称广东威华股份有限公司,一家以水利开发、水力发电、城市供水等为主营业务的挂牌上市公司。

2013年年初,时任威华股份董事长、控股股东李建华为使公司摆脱经营困境,拟将其控股子公司从事的铜箔、覆铜板制造和销售业务作为IT产业并购到威华股份。

在某上市公司高管殷卫国的“牵线搭桥”下,威华股份与长江证券承销保荐有限公司共同筹划“注入IT资产及收购铜矿”重组方案。

同年4月16日至5月9日,威华股份考虑市场变动及信息保密,多次发布公告停牌,称筹划重大资产重组。但在7个月后复牌时,威华股份披露拟收购赣州稀土集团有限责任公司(以下简称赣州稀土)资产。

根据行政处罚决定书,就在重组事项刚刚进入筹划后不久,时任私募机构上海佳亨投资发展有限公司(以下简称佳亨投资)董事长的苏嘉鸿在3月11日至4月12日之间,通过旗下产品“中海信托-浦江之星12号”以及“马某强”“朱某海”账户交易“威华股份”,获利超过6500万元。

证监会经调查,苏嘉鸿交易“威华股份”的时点与威华股份筹划注入IT资产事项形成过程较为吻合,且前述三个账户在此之前从未交易过该股。

据此,证监会认为,有关涉案事项的信息已经具备重要性从而构成内幕信息,苏嘉鸿的上述行为构成内幕交易行为。

但苏嘉鸿认为,证监会认定涉案事项形成内幕信息主要证据不足,不能证明涉案事项“重大资产重组”“注入IT资产及收购铜矿”已经形成决定或方案;威华股份停牌的原因不是资产注入及收购铜矿方案,而应当是向赣州稀土让壳方案。

对此,一审法院、二审法院均认定,公司重大决策及其讨论实施过程,可能是一个动态、连续、有机关联的过程,只要启动威华股份注入IT资产及收购铜矿方案本身符合内幕信息的认定标准,内幕信息即已形成,其后实施对象、方式的变化以及是否成功等都不会实质性改变内幕信息已经形成的事实。也就是说,资产注入及收购铜矿方案被让壳方案所替代,并不影响对内幕信息的认定。

焦点二:行政调查规则关系到内幕知情人的认定

此案件的第二个焦点则是对内幕知情人的认定。

证监会调查发现,殷卫国在威华股份资产重组过程中起到了牵线搭桥的作用,实际参与了资产注入事项的形成过程,并且知悉铜矿收购事项。而且,苏嘉鸿的手机号码与殷卫国的手机号码在2013年2月至4月期间有过45次通话记录和71次短信联系。综上,殷卫国是内幕信息知情人。

但苏嘉鸿在申辩时称,自己与殷卫国之间并无密切关系,只有一些日常联系,没有任何利益往来。殷卫国只是参与资产注入事项的初步讨论,并未参与收购铜矿及让壳赣州稀土的相关工作。

苏嘉鸿提出,证监会在调查过程中,并未找到殷卫国核实清楚其身份信息,也未对殷卫国的情况展开调查,欠缺将殷卫国认定为内幕信息知情人的直接证据。

证监会则解释,其已穷尽各种手段调查收集证据,而且即使找到了相关人员,其不配合调查的情况也很常见,虽然作为涉案人员的殷卫国一直未被找到,但其他涉案人员询问笔录以及有关会议记录证明,殷卫国实际参与了资产注入事项的形成过程并知悉铜矿收购事项,为内幕信息知情人。

对此,北京高院认为,殷卫国为内幕信息知情人是此案关键的事实基础,应当做到证据扎实充分。按照行政处罚调查收集证据的法定要求,证监会认定殷卫国为内幕信息知情人,除了相关会议记录以及其他相关人员的证人证言外,还必须向殷卫国本人进行调查询问,除非穷尽调查手段而客观上无法向殷卫国本人进行调查了解。

北京高院进一步说明,证监会在调查过程中所需要做的是把法定调查义务履行到位,但证监会在执法中存在疏漏,并未做到穷尽必要的调查方式和手段。无论如何,法定调查义务的履行都不是以被调查人配合为前提的,更不能以被调查人可能不配合调查为由怠于履行法定调查职责。

据此,北京高院确认证监会在认定殷卫国为内幕信息知情人时事实不清、证据不足。苏嘉鸿对该问题的主张成立,法院予以支持。

焦点三:苏嘉鸿行为是否构成内幕交易

苏嘉鸿辩称,其买入威华股票具有合理理由和依据,交易时间与证监会认定的内幕信息形成没有高度吻合的特征。

但证监会认为,内幕信息敏感期内,苏嘉鸿与殷卫国有过多次联络,且苏嘉鸿交易威华股份的时点与资产注入事项的进展情况高度吻合,交易行为异常,且没有为此交易行为提供充分有说服力的解释,应当推定构成内幕交易。

那么,苏嘉鸿的行为是否确实构成内幕交易?这一问题主要涉及到推定的基础事实是否清楚。

最高人民法院《关于审理证券行政处罚案件证据若干问题的座谈会纪要》中“关于证券行政处罚案件的举证问题”明确,法院在审理证券内幕交易行政处罚案件时,应当考虑到该类案件违法行为的特殊性,由监管机构承担主要违法事实证明责任,通过推定的方式适当向原告转移部分特定事实的证明责任。

在证据法中,推定是根据严密的逻辑推理和日常生活经验,从已知事实推断未知事实存在的证明规则。根据该规则,行政机关一旦查明某一事实,即可直接认定另一事实,主张推定的行政机关对据以推定的基础事实承担举证责任,反驳推定的相对人对基础事实和推定事实的不成立承担举证责任。

在本案中,苏嘉鸿在内幕信息敏感期内与殷卫国多次联络接触,且苏嘉鸿证券交易活动与内幕信息进展情况高度吻合属于基础事实,苏嘉鸿的证券交易活动构成内幕交易属于推定事实。证监会需要对基础事实承担举证责任,苏嘉鸿则对推翻基础事实和推定事实承担举证责任,即只有证监会认定的基础事实成立,才需要苏嘉鸿承担后续的举证责任。

但在基础事实中,证监会对殷卫国为内幕信息知情人这一事实的认定构成事实不清,因而导致推定的基础事实不清。在此情况下,北京高院认为证监会对苏嘉鸿证券交易活动构成内幕交易的推定不成立,被诉处罚决定与被诉复议决定错误,应当予以撤销。

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